Посредничество является деятельностью по оказанию услуги (безвозмездной или возмездной) сторонам трудового или связанного с ним правоотношения по налаживанию контактов между сторонами, сближению их позиций с целью возникновения, изменения или прекращения их правоотношений, урегулированных трудовым правом.
Представительство в трудовом праве, в отличие от посредничества, чаще носит безвозмездный характер. Хотя и та, и другая деятельность может осуществляться и на платной основе. Главная же отличительная черта состоит в том, что деятельность посредника сама по себе не создает ни для кого прав и обязанностей. При посредничестве стороны сами определяют содержание своих будущих правоотношений.
Представительство и посредничество можно рассматривать и в некоторых других аспектах. Например, В. А. Васильев предлагает рассматривать представительство как «средство и способ, обеспечивающие защиту трудовых прав работников, прав и законных интересов работодателей»>49. Во-первых, в этой связи хочется отметить, что и представительство работников направлено на защиту их законных интересов, а не только прав, исходя из того же профсоюзного законодательства. Во-вторых, посредничество, особенно если оно применяется для урегулирования возникших между сторонами трудового договора разногласий, также является способом урегулирования конфликта, а значит, и средством защиты прав и законных интересов, правда, самими сторонами, но при участии посредника. В этом случае посредник не столько защитник, сколько лицо, обеспечивающее каждой из сторон равные возможности для самозащиты.
Представительство и посредничество можно рассматривать и как правовые институты. Но уровень их сформированности в трудовом праве серьезно отличается. Если представительству в индивидуальных трудовых правоотношениях посвящены отдельные нормы трудового права, а представительству в социальном партнерстве – целый ряд статей в ТК РФ, то посредничество как комплексный институт абсолютно не развито в современном трудовом законодательстве. Единственная норма в ТК, посвященная деятельности посредника в разрешении коллективного трудового спора, явно не охватывает всех других возможных вариантов участия третьей нейтральной стороны в отдельных правоотношениях, регулируемых трудовым правом.
1.2.2. Совпадение субъектов посредничества и представителей сторон трудовых отношений. Различие правового статуса представителя и посредника
Необходимость разграничения субъектного состава представителей и посредников связана с тем, что один и тот же субъект в отдельных случаях может выполнять функции представителя и посредника. Кроме того, в случаях неформализованного посредничества традиционные представители могут применять медиационные технологии при проведении переговоров с другой стороной отношений, урегулированных трудовым правом, или ее представителем. В последнем случае применение таких технологий еще не делает представителя посредником в силу существенных различий в правовом статусе представителя и посредника. Также отдельные посредники в некоторых случаях могут выполнять и отдельные представительские функции, не приобретая при этом полномочия полноценного представителя.
Итак, в качестве представителей стороны правоотношения, урегулированного трудовым правом, могут выступать:
– физические лица;
– профессиональные союзы и другие представительные органы работников;
