Например, установлено, что договаривающимся сторонам оставляется на свою волю заключить договор по обоюдному согласию и по их усмотрению всякие условия (ст. 1530). Применительно к договору найма это положение раскрывалось в следующем. Стороны могут, помимо существенных условий соглашения (предмет найма, срок, цена), включить в него любые другие условия, «законам непротивные», например: права и обязанности хозяина и наемщика, правила пользования имуществом, ответственность за ущерб и другие (ст. 1691). Особо отметим, что данный перечень являлся открытым, что в большей мере способствовало реализации принципа свободы договора и, что показательно, отвечает ныне существующим тенденциям развития частного права.
Ученые XIX века пытались не просто выявить правовые принципы, рассмотреть отдельные начала, но и решить важнейшие фундаментальные проблемы: что есть принципы права, какова их система, в чем их назначение. В частности, Г.Ф. Шершеневич одним из первых дал определение принципам права, под которыми он понимал «общее направление, раскрываемое в ряде юридических норм»[3]. Поверхностно автор затронул и вопрос об источниках принципов. Он полагал, что «мысль (то есть юридический принцип. – А.В.)… улавливается по некоторым частным и косвенным признакам. Нередко самим творцом нормы она только чувствуется, но не сознается ясно»[4]. То есть уже в тот период развития цивилистики возникает суждение о том, что принципы могут и не быть прямо закреплены в законе, но вытекать из его основных идей, смысла, направленности на решение конкретных задач.
Другой выдающийся автор дореволюционного времени – Е.В. Васьковский – посвятил ряд своих трудов вопросам применения права. Он не мог не отметить практическую значимость принципов гражданского права. Более того, использование общих юридических положений, которые обыкновенно называются юридическими принципами, было названо Е.В. Васьковским в качестве одного из способов толкования и применения гражданских законов[5].
Писалось и о том, что принципы важны с теоретических и правотворческих позиций. Подобной проблемой задался К.И. Малышев, отмечавший, что «развитие общей системы гражданского права… следует считать существенным условием для сосредоточения государственной жизни, для охранения и упрочения государственного порядка. Эта система… в состоянии указать нам общие формы и принципы права, способные смягчить племенную и местную рознь населения, принципы, по которым может быть направлено естественное, свободное течение всего гражданского оборота»[6]. По мнению автора, важно установить общие понятия гражданского права, которые были бы общими во всей России[7].
В целом анализ литературы отечественной цивилистики дореволюционного периода показывает, что чаще всего ученые в своих исследованиях не останавливались прямо на отдельных принципах гражданского права, не устанавливали их сущность, но раскрывали основные начала права через частные характеристики. Например, не выделяя принципа надлежащего исполнения обязательства, авторы того времени указывали, что исполнение должно быть совершено в точном соответствии с условиями договора в надлежащем месте, в определенное время при соблюдении требований о способе, сроке, качестве[8]. То есть, говоря современным языком, устанавливались элементы общего принципа, что уже само по себе следует признать серьезным научным достижением.
