Рекомендации
1. Установите типовые правила проведения тендеров в вашей организации, а также участия в иных тендерах, например, на право заключения госконтракта.
2. Соблюдайте алгоритм проведения тендера, что позволит избежать судебных споров с участниками.
2.3. Заключение договора с единственным поставщиком
Представим себе ситуацию. Ваша компания приобретает офисное помещение. Необходимо заключить договоры энергоснабжения, водоотведения. Но на практике нельзя заключить договор с любой компанией. Поэтому приходится заключать договор с конкретной энергосбытовой компанией, являющейся единственным поставщиком. Следует сделать оговорку о том, что Закон № 44-ФЗ установил девять случаев, когда заказчик вправе проводить запрос предложений (ч. 2 ст. 83 Закона № 44-ФЗ). Например, такая процедура проводится при заключении договора энергоснабжения или договора купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком.
Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент – оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
По факту потребители не всегда могут изменить договор. Энергоснабжающие организации часто этим пользуются и включают, например, условия об авансовом безакцептном списании денежных средств.
В случае расчетов с единственным поставщиком рекомендуется обратить внимание на подобные нормы в договорах с единственными поставщиками.
Обратите внимание! При заключении договора энергоснабжения могут возникнуть проблемы с налогообложением.
Ранее практика ВАС РФ и окружных федеральных судов основывалась на том, что в расчет суммы задолженности по договору энергоснабжения дополнительно НДС не включается, поскольку предполагалось, что в тариф уже включен НДС. Это подтверждалось и выводами, сделанными в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.02.2011 № 12552/10 по делу № А33–16422/2009.
Однако впоследствии ВАС РФ изменил правоприменительную практику по данному вопросу. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» отмечается следующее. Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, предъявление ресурсоснабжающей организацией к уплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению[3].
Это важно для «упрощенцев», которые применяют УСН «доходы за минусом расходов».
Еще один пример, когда договор заключается с единственным поставщиком. Это происходит, когда «упрощенцу» требуются особые услуги. Например, он произвел транспортное средство. Для того чтобы его использовать, транспортное средство нужно сертифицировать. Сертификационных центров не так уж много, и, соответственно, можно заключить договор с единственным поставщиком. Аналогичное требование содержится в законодательстве и в отношении выбора единственного поставщика по госзакупкам. В соответствии с п. 24, 25 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик вправе заключить контракт с единственным поставщиком по результатам признания процедуры закупки несостоявшейся только после согласования с соответствующим органом исполнительной власти.
