Читать онлайн Сергей Пятин - Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебное пособие
Список сокращений
ФГК – Гражданский кодекс Франции (1804 г.).
ГКГ – Гражданский кодекс Германии (1896 г.).
ФТК – Французский торговый кодекс (1999 г.).
ТКГ – Торговый кодекс Германии (1897 г.).
ЕТК – Единообразный торговый кодекс США (1952 г.).
США – Соединенные штаты Америки
ФРГ – Федеративная Республика Германии
см. – смотри
ст. – статья
Предисловие
Развитие частного права России, начало которого было положено принятием нового Гражданского кодекса Российской Федерации, делает особенно актуальным изучение и использование оправдавших себя конструкций частного права зарубежных стран. Процесс изменения гражданского и торгового (коммерческого) законодательства очень динамичен, а опыт различных стран – неоднозначен и не всегда может быть использован в условиях российской правовой системы. Примером тому служит заимствование зарубежного опыта правового регулирования в начале 90-х годов прошлого века[1]. Даже и сейчас, к сожалению, законодатели «выдергивают» отдельные конструкции гражданского и торгового права различных стран и пытаются объединить их в законопроектах, зачастую без учета положений действующего Гражданского кодекса. Тем важнее представляется уяснить особенности существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и понятия. Понятно, что невозможно отразить все многообразие гражданского и торгового права зарубежных стран в рамках предлагаемого издания. Наиболее интересным и полезным представляется изучение правовых систем частного права промышленно развитых зарубежных стран: Франции, Германии, Англии, США.
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к современным условиям. Российское частное право также относится к континентальной системе права. Гражданское и торговое право Англии и США относится к иной системе, называемой общим правом. Но, несмотря на имеющиеся отличия между ним и российским частным правом, опыт правового регулирования Англии и США может быть ограниченно применен и в российских условиях. В частности, интерес представляет корпоративное право, опыт защиты прав потребителей.
Происходящие в последние годы процессы международной и региональной интеграции оказали существенное влияние на гражданское и торговое право зарубежных стран. Участие России в международных соглашениях (в том числе в ВТО) вызывает необходимость внесения определенных изменений в ее законодательство. Поэтому представляется важным анализ тенденций гармонизации и унификации торгового права и опыта других стран в этом отношении.
Расширение международных деловых связей делает актуальными вопросы защиты интересов российских предпринимателей, как при заключении контрактов, так и при осуществлении коммерческой деятельности на территории зарубежных стран. Поэтому российским предпринимателям и юристам нужно учитывать особенности зарубежного гражданского и торгового права, в чем им может помочь настоящее учебное пособие. Оно также будет полезным и студентам, изучающим частное право.
Глава 1
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА
Понятие системы права и системы частного права
Единого мнения о существующих в мире системах права нет. Обычно выделяют религиозные (мусульманское право, индусское право, иудейское право) и нерелигиозные правовые системы (западное право, китайское право, африканское обычное право). Основными правовыми системами западного права принято считать романо-германскую и англо-американскую правовые семьи[2]. Первую из них наиболее исчерпывающе характеризуют право Франции (романская ветвь) и Германии (германская ветвь), вторую – право Англии и США. Основными системами частного права в указанных правовых семьях являются гражданское и торговое право стран континентальной Европы и система общего права Англии и США[3].
Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права
Общепризнанным является представление, что разделение права на публичное и частное было введено римским юристом Ульпианом. Публичным является право, относящееся к положению римского государства, а частное относится к пользе отдельных лиц[4]. Такое деление было воспринято правом континентальной Европы в период развития частнособственнических отношений эпохи буржуазных революций. К публичному праву относятся конституционное, административное, уголовное и финансовое право. К частному праву относятся семейное, гражданское и торговое право, а также с оговорками транспортное, трудовое право[5]. Правовая система Англии и США такого деления не поддерживает, хотя в правовой доктрине этих стран эти понятия употребляются.
Основными правовыми отраслями частного права являются гражданское (включая семейное) и обособившееся от него торговое право. Торговое право сложилось во время появления новых капиталистических отношений, которые требовали особого правового регулирования. Этому способствовал и сословный характер общества[6]. В результате сложилось так называемое дуалистическое регулирование частноправовых отношений: гражданским и торговым правом. Французская буржуазная революция устранила сословное деление, но дуалистическое регулирование в частном праве Франции сохранилось. Дуализм в регулировании частно-правовых отношений присущ и правовой системе Германии.
Гражданское право характеризуется следующими основными положениями:
• его нормы имеют общий характер и применяются, поскольку нет соответствующих норм торгового права;
• оно в большей мере испытывает влияние национальных особенностей и исторических традиций;
• имеет более формальный характер, т.е. устанавливает повышенные требования к форме сделок;
• исходит из презумпции безвозмездности сделок;
• учитывает индивидуальные критерии при оценке поведения должника;
• придерживается принципа ответственности при наличии вины должника.
В противовес этому торговое право отличается тем, что:
• его нормы имеют специальный характер и в силу этого подлежат приоритетному применению перед нормами гражданского права;
• оно более унифицировано, единообразно в рамках всего государства, региона, мира;
• требования к форме минимальны или отсутствуют;
• исходит из презумпции возмездности сделок;
• применяет абстрактные критерии при оценке действий должника-коммерсанта;
• исходит из принципа ответственности должника-коммерсанта без вины.
Особенности зарубежного частного права могут быть выявлены с помощью анализа двух или более правовых систем путем сопоставления их отдельных аспектов для выявления общих и (или) отличительных свойств. Такой подход использует сравнительное правоведение. Изучение частного права отдельной страны может производиться также и путем характеристики важнейших институтов ее гражданского и торгового права без детального сравнения с системами частного права других стран[7]. Это позволяет в сжатые сроки получить общее представление о гражданском и торговом праве отдельных зарубежных стран, что может быть полезным в учебных целях, особенно лицам, не являющимся профессиональными юристами.
Глава 2
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ
1. Особенности источников гражданского и торгового права стран континентальной Европы
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы кодифицировано. При этом под кодексом понимается сводный законодательный акт, в котором объединяются и систематизируются правовые нормы, регулирующие сходные, однородные общественные отношения[8].
Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового кодексов[9]. Истоки этого коренятся в историческом развитии права в Средних веках[10]. В англо-американском праве подобного дуализма не существует, оно является общим и не имеет деления по отраслям. Дуализм частного права стран континентальной Европы проявляется также и в том, что торговое право, формально отделенное от права гражданского, тем не менее, регулирует отношения, имеющие частно-правовой характер. Участники таких отношений равны по отношению друг к другу и не связаны административным или иным властным подчинением. Базовые институты торгового права являются гражданско-правовыми (субъекты, сделки, договорные обязательства и др.), хотя в нем присутствуют и публично-правовые нормы.
Основными причинами появления такого дуалистического разделения в регулировании сходных общественных отношений являются сословный характер феодального общества и особенности купеческой деятельности[11]. Обычаи и обыкновения, принятые в купеческой деятельности были отражены в торговом праве, которое отличалось от более консервативного классического гражданского права. Однако развитие торговли и промышленности требовало более гибкой и динамичной правовой материи, которой и стало право торговое. В связи с постепенным стиранием в обществе сословных границ торговое право в свою очередь также оказало влияние на развитие права гражданского. Со временем произошло такое соединение норм обеих ветвей частного права, что отдельные страны континентальной Европы (Нидерланды, Италия) устранили этот дуализм. Но и там, где такой дуализм частного права сохранен де-юре (Франция, Германия), де-факто не кодифицированные нормы гражданского и торгового права имеют много общего и не всегда можно определить их отраслевой характер.
Для кодексов стран континентальной Европы характерны:
• хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со стремлением упростить их восприятие;
• лаконичность и текстуальная ясность;
• единство предмета регулирования;
• взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав, а также последовательность нумерации статей;
• формально официальный характер законотворческого процесса;
• паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные отношения; согласованность положений кодекса;
• отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).
Все вышеуказанные признаки отличают классические гражданские и торговые кодексы стран континентальной Европы от гражданских (коммерческих) кодексов стран с англо-американской правовой системой. Последние представляют собой скорее своды гражданского и торгового законодательства, т.е. инкорпорации различных законов в один акт (к примеру, гражданский кодекс Калифорнии, единообразный торговый кодекс США).
2. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Франции
Гражданский кодекс Франции 1804 г., называемый Кодексом Наполеона (далее – ФГК), относится к числу наиболее значительных явлений мировой правовой культуры. Его влияние на развитие гражданского права практически во всех странах мира трудно переоценить. Фактически ФГК положил начало так называемой романской системе гражданского права. ФГК – первый гражданский кодекс современного права континентальной Европы, основанный на принципе свободы договора, святости частной собственности и семейной солидарности. Содержание ФГК в полной мере отражало интересы либеральной буржуазии того времени. Наиболее важным положением ФГК является его трактовка права собственности как одного из главных естественных прав человека, права, на котором основаны все общественные учреждения и которое так же ценно для человека, как и его жизнь. Кодекс закрепляет гарантии неприкосновенности «священной» частной собственности (например, ст. 545)
Похожие книги
