В данном случае, так как речь идет об исполнении обязательства, соотношение статьи 328 ГК РФ и статьи 406 ГК РФ рассматривается в части просрочки кредитора, когда кредитор не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Согласно буквальному прочтению пункта 1 статьи 406 ГК РФ данная норма подлежит применению, когда должник не мог исполнить своего обязательства до совершения кредитором определенных действий.
Например, по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель не может провести для заказчика научные исследования до тех пор, пока заказчик не предоставит исполнителю техническое задание, т.к. научные исследования исполнителя «обусловлены» исполнителю техническим заданием исполнителя;249 по договору поручения поверенный не может совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия до тех пор, пока доверитель не выдаст поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.250
Пункт 1 статьи 406 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что даже если бы должник очень захотел, то он физически и/или юридически не может исполнить обязательство до тех пор, пока определенные юридические (фактические) действия не совершить кредитор.
Статья 328 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что должник в любом случаеможет исполнить свои обязанности и до того как кредитор совершит определенные юридические (фактические) действия, но по воле сторон (указанию закона) устанавливается встречное исполнение обязательства.
Одни и те же отношения не могут одновременно регулироваться пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и статьей 328 ГК РФ, т.к. данные статьи применяются во взаимоисключающих ситуациях, и правила изложенные в данных статьях так же взаимоисключающиеся.
Если стороны по своей воле могут устанавливать встречность (невстречность) исполнения обязательства,251 то это значит, что отношения должника и кредитора по своей сути не таковы,252 что должник физически и/или юридически не может исполнить обязательство до тех пор, пока определенные юридические (фактические) действия не совершить кредитор.
Согласно статье 328 ГК РФ, если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения только в части, соответствующей непредоставленному исполнению.
Данное правило не применимо к отношениям, регулируемым пунктом 1 статьи 406 ГК РФ: нельзя частично выдать доверенность, или частично хранить вещь непереданную на хранение.
В силу пункта 3 статье 328 ГК РФ, если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение.
Данное правило не применимо к отношениям, регулируемым пунктом 1 статьи 406 ГК РФ. В том то и суть отношений, регулируемых пунктом 1 статьи 406 ГК РФ, что должник физически и/или юридически не может исполнить свое обязательство, «несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения». Кредитор считается просрочившим, если он «не совершил действий… до совершения которых должник
