При резидентной системе налогообложения прибыль, полученная иностранным постоянным представительством компании-резидента, облагается в стране налогового резидентства компании по правилам национального налогового законодательства страны резидентства компании. В стране местонахождения ПП прибыль ПП также облагается налогом. При этом по законодательству страны местонахождения головного офиса компании, как правило, предоставляется право на зачет налогов, уплаченных с прибыли ПП в иностранном государстве (п. 2 ст. 311 НК РФ). В данном случае если ПП находится в безналоговой юрисдикции, то в стране местонахождения головного офиса компании не будет возникать база для зачета налогов и налог с прибыли ПП в стране резидентства компании будет уплачиваться в полном объеме.
По мнению автора, в указанных условиях, в том числе для Российской Федерации, необходимость применения правил о КИК для обложения прибыли иностранных ПП не возникает.
Понятие «иностранного» резидентства КИК
Как следует из названия, КИК признается «компания», которая является «иностранной». Для целей налогового законодательства «иностранной» признается компания, которая является иностранным налоговым резидентом.
Налоговое резидентство компаний и структур может определяться по-разному. Тематика порядка определения корпоративного налогового резидентства является достаточно сложной и стала предметом научных исследований[176]. Для целей настоящей работы лишь подчеркнем, что государства могут признавать компании «иностранными» по разным основаниям, чаще всего либо по формальному критерию (наличие места инкорпорации (регистрации) компании в иностранном государстве), либо используя сложный критерий, признавая иностранными резидентами компании, у которых центральное управление находится в иностранном государстве[177].
По законодательству Великобритании, например, используется несколько тестов для определения того, налоговым резидентом какого государства является иностранная компания/структура[178]. Первичный тест признает местом резидентства компании территорию, где КИК обязана уплачивать налоги в силу домициля, резидентства или места управления[179]. Если КИК уплачивает налоги в одном государстве, зарегистрирована в другом, а место управления имеет в третьем, то территория, к которой «относится» более половины доходов этой КИК, может быть признана местом резидентства этой КИК, если налоговые органы этого государства-территории признают КИК своим резидентом. В противном случае налоговые органы Великобритании самостоятельно принимают решение о месте резидентства этой КИК[180].
По законодательству Германии, для того чтобы иностранная компания признавалась КИК, она должна быть зарегистрирована в иностранном государстве, там же должны находиться ее офис и место управления[181]. Если зарегистрированный офис компании или место ее управления находится в Германии, то компания признается налоговым резидентом Германии и немецкие правила КИК к ней не применяются.
Похожие правила содержатся в российском законодательстве о КИК. Контролируемой иностранной компанией считается иностранная организация/структура, которая «не признается налоговым резидентом Российской Федерации»[182]. Если же иностранная компания признается российским резидентом, то данная компания будет облагаться налогом по правилам российского налогового законодательства наряду с российскими организациями. Правила КИК к ней не будут применяться.
