Как указывается в Отчете ОЭСР, для определения такого «согласованного» влияния миноритариев на КИК в основном используются три подхода[231].
Самым распространенным является подход, согласно которому, резидент признается контролирующим даже при его несущественном участии в КИК, когда в целом нескольким резидентам совместно с этим резидентом принадлежит 50 % и более контроля над КИК. Указанный подход является наиболее формальным и сводится к простому суммированию долей участия в капитале и голосующих акций КИК всех налоговых резидентов государства, применяющего правила КИК.
Такой подход используется в подавляющем большинстве государств с законодательством о налогообложении КИК. Например, по законодательству Португалии для признания иностранной компании КИК достаточно, чтобы одному португальскому резиденту (физическому лицу или компании) принадлежало не менее 25 % этой компании[232]. При этом, однако, порог участия отдельно взятых лиц для признания их контролирующими может быть понижен с 50 % и 25 % до 10 %, если общий размер их контроля в КИК составляет не менее 50 %.
По законодательству США американское лицо[233] признается контролирующим лицом КИК[234], если 10 % и более голосующих акций (в американском законодательстве используется термин voting power – «голосующее полномочие») принадлежит этому лицу при условии, что более 50 % голосующих полномочий или капитала компании принадлежит в целом американским акционерам[235].
В законодательстве ряда государств встречаются и более радикальные подходы.
Например, по законодательству Канады для признания иностранной компании КИК достаточно, чтобы 10 % ее капитала принадлежало в целом канадским резидентам, в то время как для признания канадского резидента контролирующим лицом достаточно 1 % участия в капитале КИК[236].
По законодательству Франции КИК признается иностранная компания (или некорпоративное образование), если 50 % капитала, голосующих акций или финансовых прав принадлежит французским резидентам, при этом контролирующим лицом КИК может быть признан французский резидент, если ему принадлежит 5 % такой КИК[237].
В Германии контролирующим лицом КИК может быть признан немецкий резидент, если ему принадлежит 1 % акций КИК, при условии, что в целом немецким резидентам в этой КИК принадлежит более 50 %[238].
Однако последнее скорее является исключением, чем правилом, поскольку применяется в ситуации, когда основным доходом КИК является инвестиционный доход (financial investment income), т. е. пассивный доход от владения и продажи валюты, ценных бумаг, прироста капитала и т. п. Немецкий законодатель полагает такой доход наиболее уязвимым с точки зрения возможностей вывода в офшоры и поэтому не применяет к КИК с таким типом дохода правило о наличии существенного контроля[239].
Указанный подход – снижение требования о наличии существенного контроля лиц над КИК для признания их контролирующими лицами – является во многом формальным и не учитывает ситуации, когда миноритарии КИК – резиденты страны, применяющей законодательство о КИК, не являются «связанными» сторонами и, таким образом, существует вероятность, что они не действуют согласованно при принятии решений в отношении КИК. По этой причине указанный подход в меньшей степени рекомендован ОЭСР к применению[240].
ОЭСР рекомендует применять также иные концепции при признании миноритарных акционеров контролирующими лицами КИК.
