Распоряжения на случай смерти по законодательству Российской Федерации и Федеративной Республики Германия - страница 8

. Б. Б. Черепахин характеризует завещание как одностороннюю сделку наследодателя, определяющую круг его наследников и порядок распределения между ними наследства[32]. Можно встретить и более развернутые формулировки. Например, В. К. Дроников дает следующее определение: «Завещание есть юридический акт, не имеющий юридического характера при жизни составителя и заключающий в себе одностороннее распоряжение физического лица, сделанное в установленной законом форме, о том, что должно быть исполнено после его смерти и главным образом в отношении предоставления его имущества в пользу известных лиц»[33].

В ГГУ также не содержится легальной дефиниции завещания, при этом в германской правовой доктрине присутствует практически такое же понимание завещания[34], как и в России, однако, безусловно, законодательство двух разных стран не может являться идентичным, что определяет интерес в проведении компаративистского исследования. Сопоставляя завещание по немецкому и российскому праву, необходимо рассмотреть его основные признаки и выявить сущностные черты.

Прежде всего, как уже было отмечено, завещание составляется на случай смерти и вступает в силу только после смерти завещателя. В этом заключается, пожалуй, его главная характеристика. Общим для законодательства России и Германии является признание строго личного характера завещания (п. 3 ст. 1118 ГК РФ и § 2064 ГГУ), а именно невозможность составления завещания лицом, действующим по доверенности, или законным представителем.

Коренное различие между конструкцией завещания по российскому и германскому праву заключается в субъектном составе. В России завещание признается единоличной сделкой, т. е. может быть составлено только от имени одного лица. Если же завещание содержит волеизъявление двух или более лиц, то оно будет признано недействительным. В Германии составление завещания от имени двух лиц вполне допустимо (совместные завещания супругов); специфика такого рода распоряжений на случай смерти будет раскрыта далее[35].

Анализируя приведенные ранее доктринальные определения, можно заметить, что в большинстве из них указывается на такие характерные черты завещания, как содержащееся в нем распоряжение о судьбе имущества и назначение наследника, однако представляется, что указанные распоряжения являются необязательными по законодательству как России, так и Германии.

Для рассмотрения вопроса о действительности завещаний, не содержащих в себе назначение наследников, необходимо обратиться к истокам данной проблематики. В римском праве, которое считается основой всего континентального права, различались завещания и кодициллы: завещание должно было содержать в себе назначение наследника, а кодицилл (codicillum) заключал в себе распоряжения, поручаемые наследнику, или содержал завещательный отказ, по этой причине завещание всегда должно было быть одно, а кодициллов могло быть произвольное количество[36]. Эти различия между завещанием и кодициллами изначально перешли в германское право, однако с принятием Германского гражданского уложения утратили всякое значение. В действующем германском праве допустимо существование завещаний, в которых не производится назначение наследника. Так, в соответствии с § 1938 ГГУ предусмотрена возможность составлять так называемые негативные завещания[37], в соответствии с которыми наследодатель отстраняет от наследства родственника, супруга или партнера, не назначая при этом другого наследника. Кроме того, завещание может исчерпываться назначением душеприказчика, который должен будет обеспечить переход имущества от наследодателя к его наследникам по закону.