Комментарий к Федеральному закону «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» (постатейный, научно-практический) - страница 32
Тем самым для большинства из перечисленных случаев прямое соглашение является исключающем соглашением, аналог которого ранее можно было найти в ст. 40 «Оспаривание решения третейского суда в компетентный суд» Закона о третейских судах. Причем необходимости в заключении дополнительного соглашения по этому вопросу на практике не возникало.
55. Между тем возникает важный практический вопрос: когда стороны могут заключить прямое соглашение? Закон об этом ничего не говорит. Только косвенное упоминание в Законе о том, что прямое соглашение заключают стороны арбитража, позволяет сделать вывод об отсутствии возможности заключения прямого соглашения до заключения арбитражного соглашения. В этой связи возможны следующие варианты: 1) одновременное заключение арбитражного и прямого соглашений; 2) заключение прямого соглашения после заключения арбитражного соглашения, но до начала третейского разбирательства; 3) заключение прямого соглашения после заключения арбитражного соглашения и начала третейского разбирательства вплоть до вынесения арбитражного решения. Стоит также отметить, что заключение прямого соглашения после возникновения спора между сторонами арбитражного соглашения становится почти невыполнимой задачей.
56. С точки зрения согласованности и предсказуемости правил арбитража не только для сторон, но и для всех иных участников третейского разбирательства, включая арбитров, предпочтительными являются первые два случая. Принимая во внимание приоритетность правил, установленных в прямом соглашении, над арбитражным соглашением, вполне логичным становится одномоментное подписание обоих соглашений, что в свою очередь еще раз свидетельствует об искусственном характере конструкции прямого соглашения.
57. В первом случае также возможно формулирование совместной «арбитражно-прямой» оговорки в контракте, во втором – в виде отдельного соглашения сторон, которое, как и арбитражное соглашение, должно фиксироваться в письменной форме, поскольку прямым соглашением определяются правила арбитража, установленные сторонами самостоятельно. Последнее суждение также наводит на парадоксальную мысль о том, что заключение прямых соглашений становится определенным шагом в направлении к арбитражному разбирательству для конкретного случая, так как в формулировании правил непосредственное участие принимают именно стороны арбитража.
58. В доктрине и на практике выделяется еще несколько видов арбитражного соглашения34. Наибольший интерес представляют альтернативное арбитражное соглашение и комбинированное арбитражное соглашение.
59. Стороны гражданско-правового отношения имеют возможность несколько расширить спектр своих возможностей по разрешению споров: заключить альтернативное арбитражное соглашение или включить арбитражное соглашение в текст комбинированной оговорки о разрешении споров, заключив так называемое многоуровневое или многоступенчатое арбитражное соглашение. Полезность подобных конструкций связана с несколькими причинами. Во-первых, альтернативные арбитражные соглашения используются в тех случаях, когда стороны не могут договориться о едином для них (нейтральном) арбитражном институте, т.е. арбитраже третьей по отношению к ним страны. Во-вторых, до возникновения правового спора стороны могут не знать, какой вариант разрешения или урегулирования будет являться оптимальным исходя из создавшейся в будущем ситуации. В этой связи они могут несколько оптимизировать свои отношения, используя для этого названные варианты арбитражных соглашений (оговорок).