Советское уголовное уложение (научный комментарий, текст, сравнительные таблицы) - страница 32



2. Приказ начальства – а) подчиненный по гражданской службе обязан безусловно исполнять все приказания начальства, предусмотренные Уставом о службе гражданской, и исполнение которых входит в круг его служебных обязанностей. Следовательно, ответственность в случае противозаконного предписания падает на начальника; напротив, если приказ необязателен, а подчиненный его исполнил (например, из желания выслужиться или по другим мотивам), то он несет ответственность вместе с лицом, отдавшим незаконный приказ; б) приказ по военной службе должен быть исполнен в точности, но если он затрагивает «общечеловеческие отношения», то военнослужащий обязан отказаться от его исполнения.

В обоих случаях имеет значение форма приказа, ее несоблюдение служит основанием для неисполнения приказа;

3. Приказ мужа жене – брак предполагает равноправный союз, поэтому такой приказ не может считаться обязательным, не освобождает от ответственности в случае совершения супругой преступления;

4. Приказ духовной власти – в духовном ведомстве существует столь же строгая дисциплина, как и в военном; приказ, выходящий за пределы ведомства, а тем более преступный, не является обязательным;

5. Приказ родителей детям – власть родительская есть власть семейная, а не общественная, поэтому приказ родителя, требующего от сына совершить посягательство на общественные отношения, не обязателен;

6. Приказ господина слуге – с уничтожением крепостного права отношения господина к слуге суть отношения договора личного найма; никакой же договор не может служить основанием ни к совершению, ни к требованию совершения преступления>188.

А. Ф. Кистяковский, не выделяя конкретных видов приказа, делит их в зависимости от легальности на два:

а) приказания, которые являются законными;

б) приказания, лишенные признаков законности.

Исключает преступность деяния исполнение приказа в ситуации, когда:

• он исходит от начальника, под властью которого находится подчиненный, обязанный ему в данном случае повиноваться;

• предмет повеления относится к кругу обязанностей обоих;

• нет специального закона, запрещающего указанное приказание или его специальный вид;

• повеление облечено в форму, предусмотренную законом.

При наличии указанных обстоятельств вся ответственность за противоправные последствия ложится на того, кто отдает такого рода приказ, а не на того, кто его исполняет>189.

«Таким образом, можно признать общим правилом, что приказание начальника подчиненному, которое содержало бы в себе распоряжение о совершении общего преступления, никогда не может служить извинением для подчиненного»>190.

Необходимая оборона – одно из наиболее древних положений уголовного права>191. По мнению Г. С. Фельдштейна, «она является, с первых же шагов возникновения доктрины, таким институтом, который характеризуется более или менее постоянными, устойчивыми признаками. Контроверзы – эти неизбежные спутники всякой теории – встречаются, конечно, и здесь. Но спорным является не самый вопрос о допустимости необходимой обороны. Вопрос этот, по-видимому, уже раз и навсегда решен в положительном смысле. Существование контроверз вызывается исключительно или второстепенными частностями, не имеющими для самой сущности института решающего значения, или разнообразием обнаружения правомерности необходимой обороны.

В редком согласии с доктриной о необходимой обороне стоит и уголовное законодательство»