. Таким образом, автор близко подошел к современному пониманию необходимой обороны.
При необходимой обороне нападение должно удовлетворять определенным условиям. А. Ф. Кони подразделяет их на главные и второстепенные. К главным он относит: во-первых, нападение должно быть настоящим; во-вторых, несправедливым, незаконным нападением на определенное право.
Настоящее нападение – это какое-либо действительное (современное, по Ортолану) положительное действие. Следовательно, не образует состояние необходимой обороны прошедшее или будущее нападение. Настоящее нападение угрожает действительной опасностью (т. е. не только субъективной, но и объективной), такой опасностью, которая неминуема и неотвратима.
Несправедливым считается нападение, которое «не имеет законного основания, не освящено легальностью… “Праву грозит неминуемое нарушение” – вот все, что должен иметь в виду гражданин, сознавая, что самое нападение несправедливо»>201. Необходимая оборона не исключается, если такое нападение совершается:
а) с полным сознанием;
б) без сознания (сумасшедший, безумный);
в) под влиянием принуждения.
Против действий представителей власти можно обороняться, когда, во-первых, власть не имеет на известные действия права; во-вторых, ее действия противозаконны в материальном отношении. «… Необходимая оборона, как сопротивление действиям общественной власти, может быть только в случае явного противоречия закону»>202.
К второстепенным условиям необходимой обороны в литературе XIX в. относят:
1) невознаградимость потери;
2) неожиданность нападения;
3) невызванность нападения (отсутствие его провокации).
По мнению А. Ф. Кони, первое условие не только является политически вредным, но и противоречит самому основанию необходимой обороны.
Неожиданность нападения как условие рассматриваемого института нельзя толковать в буквальном смысле; другими словами, это требование не является in abstracto (Бернер), необходимо в каждом конкретном случае определять его наличие исходя из всей совокупности имеющихся обстоятельств. «Признавая всю справедливость требования “непредвиденности” нельзя не сознаться, что:
1) оно не должно быть доводимо до крайности и
2) понятие о непредвиденности заключается уже в требовании отсутствия помощи со стороны общественной власти, ибо если гражданин заранее предвидит нападение, то заранее может обратиться и к помощи общественной власти»>203.
Конец ознакомительного фрагмента.
Если вам понравилась книга, поддержите автора, купив полную версию по ссылке ниже.
Продолжить чтение
