Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров - страница 30

По своей экономико-правовой природе НДС является косвенным налогом на потребление товаров (работ, услуг), который взымается на каждой стадии их производства и реализации субъектами хозяйственного оборота до передачи потребителю исходя из стоимости (цены), добавленной на каждой из указанных стадий, перелагаемым на потребителей в цене реализуемых товаров, работ и услуг (подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 168 НК).

Поскольку НДС является косвенным налогом, бремя его уплаты фактически ложится не на подрядчика, который в силу налогового законодательства признается плательщиком НДС, а на заказчика. Поэтому по общему правилу НДС является частью цены договора, которая подлежит уплате налогоплательщику (подрядчику) со стороны заказчика[109].

Включение НДС в цену договора подряда необходимо для того, чтобы обеспечить возможность переложения налога на заказчика в цене работ и тем самым освободить подрядчика от бремени НДС, подлежащего уплате в бюджет в связи с исполнением договора[110].

Если при заключении договора подрядчик являлся плательщиком НДС, то согласованное сторонами условие о цене обычно содержит оговорку о том, включает цена договора НДС или нет.

Если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя НДС, и иное не следует из обстоятельств, предшествовавших заключению договора, или прочих условий договора, то судам надлежит исходить из того, что предъявляемая заказчику подрядчиком сумма НДС выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом[111].

То есть по умолчанию НДС (если подрядчик является его плательщиком) считается включенным в цену договора подряда, и подрядчик не вправе требовать взыскания с заказчика суммы НДС сверх цены договора[112].

Этот подход основан на нормах действующего НК и отличается от разъяснений Президиума ВАС, которые были даны применительно к нормам Закона РФ от 06.12.1991 № 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость», и согласно которым подрядчик мог взыскать с заказчика сумму НДС сверх договорной цены, если в договоре не было условия о том, что цена договора включает в себя НДС[113].

Если же в договоре стороны прямо указали, что цена выполняемых подрядчиком работ согласована ими без учета НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, вправе предъявить заказчику сумму НДС к оплате сверх договорной цены[114].

Таким образом, споры об уплате заказчиком НДС в составе или сверх цены договора подряда должны разрешаться судами в зависимости от условий договора:

• если в договоре не указано, включает ли его цена НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, не вправе требовать от заказчика уплаты НДС сверх цены договора;

• если в договоре прямо указано, что его цена не включает НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, вправе требовать от заказчика уплаты НДС сверх цены договора.

Споры по поводу взыскания НДС сверх изначально согласованной цены договора возникают также в случаях, когда подрядчик, не являвшийся плательщиком НДС при заключении договора, после его заключения стал плательщиком НДС (например, перешел с упрощенной системы налогообложения на общую).

Кроме того, спор может возникнуть, когда подрядчик, являвшийся плательщиком НДС при заключении договора, после его заключения перестал быть плательщиком НДС (например, перешел с общей системы налогообложения на упрощенную). В таких случаях заказчики могут считать, что изначально согласованная с учетом НДС цена договора должна быть уменьшена на сумму НДС, плательщиком которого подрядчик перестал являться.