Читать онлайн Николай Тищенко - Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

Многие нормы Гражданского кодекса РФ используют понятие Сделка и Договор как синонимы (ч.2,3 ст.420 ГК). При этом, между этими понятиями есть отличия, которые также можно проследить в нормах ГК. Приведу несколько примеров ниже.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ч.1 ст.420 ГК).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.154 ГК).

Таким образом, и Сделки и Договоры устанавливают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, но Сделка – это действие, а Договор – Соглашение. В п.1 ч.1 ст.8 ГК также сказано о том, что Сделка и Договор могут установить права и обязанности.

Сделка может быть односторонней (доверенность, заявление о выходе из ООО, заявление о вступление в наследство, завещание и т.п.), а Договор – нет.

Сделка может быть оформлена в виде Договора либо иного документа(напр., заявление, безотзывная оферта, доверенность, завещание), а подписание Договора не всегда порождает сделку (напр. Рамочный договор, ст.429.1 ГК).

В рамках одного договора может возникнуть множество сделок (напр., рамочный договор, опцион на заключение договора ст.429.2 ГК).

Из указанных норм возможно сделать вывод, что Сделка и Договор соотносятся как Содержание и Форма, либо как синонимы.

Договор считается заключённым НЕ в момент его подписания сторонами, а в МОМЕНТ получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК), при условии, что между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Именно поэтому заключённым Договором может быть признана переписка и действия сторон (конклюдентные действия).

Сделка может быть совершена (ст.158 ГК) устно, письменно, а также молчанием (напр., если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновлённым на тех же условиях на неопределённый срок – п. 2 ст. 621 ГК РФ). К форме Договора используются те же правила и нормы ГК. В нормах ГК об оспоримых и ничтожных сделках (договорах) понятия Сделка и Договор используются как синонимы (ст.166—181, ст.431.1 ГК).

Важными для Договоров и Сделок является «ВОЛЯ» сторон, которую можно понять в зависимости от Цели, которую преследовала сторона Договора.

Теория права исходит из того, что Цель – это реализованная воля, то есть Воля = Цели.

Понимание сути Сделки и Договора, их соотношения между собой, а также понимание значения Воли и Цели Договора (Сделки) являются крайне важными вопросами в правоприменительной практике (составление или изучение договора, подготовка правовой позиции по толкованию условий договора или его оспариванию).

В какой практической ситуации Вам может пригодиться верное понимание договора и сделки, их соотношение, синонимичность или различия?

Представьте, что Вы договорились со своим контрагентом о том, что Вы предоставите ему бульдозер со своим водителем для выравнивания грунта на его участке в течение четырех часов. Бульдозер отработал. На месте подписали акт, в котором зафиксировали время работы бульдозера, цену одного часа и общую стоимость.

Разошлись, Заказчик не платит, а договора подписанного нет…

Что делать? Как забрать свои деньги без договора?

Решаем эту задачку следующим образом.

Суть договора в договоренностях, в обсуждение и согласии с конкретными условиями о правах и обязанностях сторон, о сроках, об ответственности и т.д., а суть сделки сводится к описанию действий (работа экскаватора, составление иска, перевозка груза и т.п.).

В подписанном акте описана работа бульдозера, никаких договоренностей на будущее в нем нет. Таким образом, работа – это действие, а значит в акте отражена сделка.

Учитывая, что в соответствии с частью 1 статьи 160 ГК РФ «Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку», то получается что эту норму закона мы соблюли – составили письменный документ (Акт), подписанный обеими сторонами, который содержит описание конкретных действий.

Другой абзац указанной нормы говорит нам о том, что «Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 ГК (это способы заключения договоров)».

Пункт 1 части 1 статьи 8 ГК РФ нам подсказывает, что «… гражданские права и обязанности возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законом», а частью 2 статьи 420 ГК предусмотрено, что «К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ (Сделки)». Из этого делаем вывод, что к договорам применяются те же правила, что и к сделкам.

В главах 30—58 ГК РФ перечислены отдельные виды договоров (сделок).

Часть 2 ст.421 ГК (свобода договора) указывает, что договор (сделка) может быть как предусмотрен законом, так и не предусмотрен, для непредусмотренного законом (ГК) договора должны применяться правила отдельных видов договоров (при отсутствии признаков смешанного типа договора), а если таких нет, то аналогия закона.

Это правило предписывает нам для начала поискать признаки нашей сделки (договора) в нормах, предусмотренных законом для отдельных видов договоров.

Начинаем искать в ГК.

Но для начала читаем внимательно подписанный акт и пытаемся понять, что в нем зафиксировано. В акте зафиксирована работа бульдозера и ее количественный показатель (часы), никаких конкретных материальных (овеществленных) результатов, как например дом или траншея конкретного размера, в акте не зафиксировано. Это означает, что нами (стороной, предоставившей бульдозер) выполнена не работа (считается оконченной с момента создания конкретного результата), а оказана услуга (перечень действий без конкретного результата).

Содержание услуги описано в Глава 39 «Возмездное оказание услуг», статьи 779—783.1 ГК РФ. Общие положения об обязательствах изложены в ст.307—419 ГК РФ. Ищем в указанных нормах ответы на вопросы о правах и обязанностях, сроках обязательств и способах защиты. Удачи.

Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в статье 8 ГК РФ (ч. 2 ст.307 ГК).

Понятие «Обязательство» сформулировано в ч.1 ст.307 ГК РФ и зачастую используется как синоним слова «обязанность»: «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия…»,

Но последняя фраза этой нормы».. а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности» свидетельствует о том, что законодатель вложил в понятие «обязательство» кроме «обязанностей» ещё и «права», закрепив таким образом правило: «при возникновении прав у одной стороны, у второй стороны возникают обязанности, и наоборот».

Обязательство возникшее из Договора (Сделки) называется «договорным обязательством» (а есть и другие – вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения).

Сторонами Обязательства являются Кредитор и Должник.

Общие правила исполнения Обязательств описаны в главе 22 ГК РФ.

Обязательство не является синонимом «Договор» или «Сделка», так как договорное обязательство не может возникнуть ВНЕ Договора или Сделки, оно появляется ТОЛЬКО в результате соглашения (Договора) или действий (Сделки).

Альтернативным признается обязательство, по которому должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий), выбор между которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу. С момента, когда должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным (ст.308.1 ГК РФ). Пример из п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Участнику, выходящему из общества, выплачивается действительная стоимость его доли в уставном капитале или с согласия этого участника ему выдаётся в натуре имущество такой же стоимости.

Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства. В случае, если должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству (ст.308.2 ГК). Например, Отступное (Должник обязан уплатить кредитору деньги в качестве основного исполнения, но может заменить их факультативным исполнением – передать акции).